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Hora de revisar su póliza D&O en España

Hora de revisar su póliza D&O en España

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La Ley 31/2014, de  3 de diciembre, de reforma de la Ley de Sociedades de Capital ha entrado en vigor en España hace pocos meses, realizando una serie de modificaciones que afectan directamente al gobierno corporativo de las empresas españolas. ¿Cuál es el objetivo de esta reforma? ¿Cómo afectará a las pólizas de responsabilidad de administradores y directivos (D&O)?

Mejorar las prácticas empresariales. Ése es el principal objetivo de un cambio legislativo que llega tras unos años con escándalos afectando a gestores del mundo empresarial español, en un entorno de crisis financiera. Para muchos, una situación causada de manera indirecta por la falta de transparencia empresarial y la difícil labor de identificar a los responsables. Sin embargo, es hora de mirar hacia el futuro. De la mano de la nueva ley aumenta el nivel de exigencia normativa y se avanza hacia la sofisticación alcanzada por otros países europeos en materia de gobierno corporativo. 

Algunos de los aspectos más notables de la nueva ley son:

Extensión subjetiva de la responsabilidad

Se realiza una mención explícita a la responsabilidad de figuras como los administradores de hecho o administradores “ocultos” (art. 236.3). Ambas figuras, así como el Director General, el resto del equipo directivo y las personas físicas representantes de los administradores personas jurídicas, pueden ser consideradas responsables de cualquier irregularidad en la gestión empresarial.

Es importante, por tanto, contar con menciones a dichas figuras como asegurados bajo la póliza de D&O, con el fin de que puedan ejercer sus funciones sin preocupaciones.

Nuevo régimen de prescripción de las acciones de responsabilidad

Bajo el anterior marco normativo existía cierta ambigüedad en relación con el periodo de prescripción, debido a la coexistencia de normativas diversas junto con jurisprudencia del Tribunal Supremo. La reforma de la LSC pretende concretar la discusión a través del nuevo artículo 241 bis, que aclara que “la acción de responsabilidad contra los administradores, sea social o individual, prescribirá a los cuatro años a contar desde el día en que hubiera podido ejercitarse."

Es por ello imprescindible contar con una cobertura “lifetime” dentro de la póliza D&O, en particular para los D&Os salientes – por ejemplo, aquellos que estén jubilados – con el fin de cubrirles eventuales reclamaciones futuras, por actos u omisiones durante su periodo de gestión.

Carga de la prueba y presunción de culpabilidad

Otra modificación relevante de la nueva LSC es la inversión de la carga de la prueba (art. 236.1) y la presunción de culpabilidad. En el nuevo escenario, "los administradores responderán frente a la sociedad, frente a los socios y frente a los acreedores sociales, del daño que causen por actos u omisiones contrarios a la ley o a los estatutos o por los realizados incumpliendo los deberes inherentes al desempeño del cargo, siempre y cuando haya intervenido dolo o culpa."
Además, existe a partir de ahora una presunción de culpabilidad del D&O cuando el acto sea contrario a la ley o a los estatutos.

Este entorno puede servir de revulsivo para que muchos D&Os se planteen por primera vez la compra de una póliza de responsabilidad de administradores y directivos. 

¿Por qué es importante poner a punto su póliza de D&O?

Todo lo anterior, unido a otros aspectos que trata la ley – incluyendo el reforzamiento de los deberes de los administradores sociales, mayor relevancia de la junta general, aumento del protagonismo de los accionistas minoritarios, entre otros – sugieren la necesidad de hacer una revisión en profundidad de las pólizas de D&O. Éste es un ejercicio que indudablemente debe hacer cada empresa. Con la ayuda de sus asesores y mediadores de seguros, han de acudir al mercado asegurador en busca de una respuesta clara a las cuestiones que plantea la nueva ley.

Nuestras pólizas de D&O disponen de una estructura amplia y un lenguaje claro. Las hemos diseñado con vocación internacional, adaptadas al mercado español y sus exigencias normativas, dejando siempre espacio para las soluciones a medida. 

Para saber más, por favor, contacte con nosotros. También le puede escribir un email a Javier o Estefanía directamente:
javier.ybarra@xlcatlin.com
estefania.taboada@xlcatlin.com

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